Consejo de Gobierno: Reguladora de Aresep habría violado deber de probidad

(CRHoy.com).- El Consejo de Gobierno determinó preliminarmente que la reguladora adjunta de la Aresep, Xinia Herrera Durán, habría lesionado "gravemente" el deber de probidad que estipula la Ley contra la corrupción y el enriquecimiento ilícito en la función pública, al conocer, votar y resolver gestiones tramitadas en relación con las empresas Hidro Venecia S. A. y Caño Grande S. A., así como por conocer, votar y resolver temas relacionados con generadores privados de energía eléctrica, actividad en la que su familia tiene intereses empresariales.

También, según determinó ese órgano del Poder Ejecutivo, habría violentado los artículos 49 y 56 de la Ley de Aresep. Así consta en el acta de la sesión del Consejo de Gobierno que acompañó la notificación de medidas cautelares en su contra que recibió Herrera el viernes de la semana pasada.

Los hechos que le achaca el Consejo de Gobierno para señalarle esa potencial conducta son haber participado en una reunión de Junta Directiva de la Autoridad Reguladora de los Servicios Públicos (Aresep) en la que se tomaron decisiones relacionadas directamente con las empresas Caño Grande S. A. e Hidro Venecia S. A., sin que se excusara para esos efectos por tener un tío que figura en dos sociedades que tienen acciones de ambas empresas, lo que la habría llevado a violentar los artículos 49 y 56 de la Ley de Aresep, relacionados con impedimentos para resolver asuntos.

Además, la funcionaria habría incumplido con el deber de probidad que tutela la Ley contra la Corrupción y el Enriquecimiento Ilícito, le atribuye el órgano gubernamental comandado por el presidente de la República, Carlos Alvarado, por cuanto no se tiene evidencia de que hubiera advertido su parentesco con Robert Thomas Harvey, quien se desempeñó como asesor jurídico de la Junta Directiva de Aresep. 

Thomas es su pariente en segundo grado por afinidad (cuñado), se desprende del acta de la sesión ordinaria 71 del Consejo de Gobierno, celebrada el 17 de setiembre de este año,  en la que se instruyó la apertura de un órgano del procedimiento ordinario administrativo disciplinario contra Xinia Herrera.

Resoluciones dudosas

El artículo 49 de la Ley de Aresep dispone las prohibiciones para el regulador y el regulador adjunto, entre las que se cuentan "intervenir en el trámite o la resolución de asuntos sometidos a su jurisdicción en los que tengan interés personal, directa o indirectamente, o cuando los interesados sean sus parientes por línea directa o colateral hasta el tercer grado, por consanguinidad o afinidad".

Dicha norma indica que la violación de esas disposiciones generará una falta grave que dará lugar a su destitución "por justa causa".

En tanto que el numeral 56 de la misma ley, otra de las disposiciones que supuestamente violentó Herrera, obliga a los miembros de la Junta Directiva de la Aresep a excusarse de participar en la resolución de asuntos en los cuales ellos o sus parientes por consanguinidad o afinidad hasta el cuarto grado, inclusive, estén interesados o interesen a sociedades anónimas o compañías cuyos dueños o empleados sean los parientes referidos.

Con sus decisiones en Junta Directiva sobre empresas cogeneradoras de electricidad reguladas por la Aresep, Herrera pudo haber afectado el modelo tarifario de industria que rige a ese tipo de empresas.

"Lo anterior considerando que una de las funciones de la Junta Directiva de Aresep es la fijación de tarifas (…) y conforme al modelo tarifario de industria que rige a los generadores privados (…) la decisión se aplica a todas o a un grupo de empresas del sector que se encuentren dentro de la hipótesis fáctica de la metodología, con lo que la decisión que afecte positiva o negativamente en el modelo, afecta al grupo de empresas al cual se aplica", justificó el Consejo de Gobierno.

El secretario del Consejo de Gobierno, Carlos Elizondo, agregó a los argumentos para investigar a Herrera que su participación en el conocimiento y resolución de temas en los que las decisiones podrían afectar positiva o negativamente a empresas cogeneradoras de electricidad reguladas, lo que incluye a las empresas en las que sus parientes tienen interés, la pudieron haber colocado ante una eventual situación de conflicto de intereses que podría ir en contra de lo estipulado en el artículo 3 de la Ley contra la corrupción y el enriquecimiento ilícito en la función pública.

Por estas razones el Consejo de Gobierno emitió como medida cautelar que Herrera no participe más en las sesiones de Junta Directiva hasta tanto no se resuelva la investigación que le sigue el Ejecutivo.

"La participación de la señora Xinia Herrera Durán como reguladora general adjunta en las sesiones de la Junta Directiva de Aresep, sea que sustituya o no al regulador general (Roberto Jiménez) y en la resolución de casos sobre esa materia a ella delegados  como reguladora general adjunta, podría eventualmente generar un alto riesgo que incida sobre la validez y legalidad de los acuerdos y resoluciones correspondientes, presentándose con ello la posibilidad de alegar algún vicio en los actos administrativos emanados y demandar la nulidad de los acuerdos o resoluciones en los cuales concurran esas circunstancias", se lee en el acta dentro de las justificaciones de los miembros del Consejo de Gobierno para decretar la medida cautelar.

Este diario digital publicó en mayo pasado, con base en datos proporcionados por la Secretaría de la Junta Directiva de Aresep, que a pesar del potencial conflicto de intereses en que se encuentra, la reguladora general adjunta participó hasta esa fecha en 13 ocasiones en que la Junta resolvió asuntos relacionados con la cogenereación privada de electricidad.

Es decir, que desde que Herrera asumió el cargo, en mayo del 2017, nunca se inhibió de participar en las sesiones de Junta en las que se discutieron acciones relacionadas con recursos que presentaron ante esa instancia empresas cogeneradoras de electricidad.

Fue hasta abril de este año que la reguladora solicitó a la Directiva inhibirla de conocer asuntos relacionados con cogeneradores eléctricos, cuando el órgano iba a discutir dos procesos sancionatorios contra las dos firmas en las que la empresa de su tío figura como accionista.

La Secretaría de la Junta Directiva de Aresep confirmó a este medio en esa ocasión que esa fue la única vez en que la reguladora general adjunta se apartó de tomar decisiones relacionadas con cogeneradores privados de electricidad.

Esa petición de inhibitoria fue la que descubrió el parentesco de Herrera con personas que figuran en sociedades de empresas cogeneradoras de electricidad. Antes de eso, según declaró a este diario digital el regulador general, Roberto Jiménez, él no tenía conocimiento de la relación familiar de la segunda al mando de la Aresep con empresarios con intereses en esa actividad. 

A pesar de las evidencias sobre el parentesco que constan en las actas de la Aresep, el 3 de mayo la reguladora adjunta contestó negativamente a CRHoy.com cuando se le consultó si tenía parientes que fueran parte de empresas hidroeléctricas reguladas por la Aresep.

Consejo consideró insuficientes argumentos de Herrera